Комментарий к статье 70

§ 1. Испытание при приеме на работу относится к дополнительным (факультативным) условиям трудового договора. Оно может иметь место лишь по соглашению сторон. Если стороны в конкретном трудовом договоре оговорили испытание, то оно автоматически становится обязательным условием.
  Испытание устанавливается независимо от квалификации и опыта принимаемого работника. Оно определяет пригодность работника к данной работе.

§ 2. На работников в период испытания в полном объеме распространяется законодательство о труде. Например, работник, принятый на работу с испытательным сроком, может расторгнуть трудовой договор по собственному желанию в общем порядке (см. ст. 80 Кодекса).

§ 3. В случаях, если условие об испытании не было указано в тексте трудового договора, работник считается принятым без испытания.

§ 4. В ч. 4 ст. 70 Кодекса законодатель перечисляет круг лиц, которым не может быть установлено испытание при приеме на работу. К ним относятся:
— несовершеннолетние до 18 лет;
— молодые рабочие, поступающие на работу после окончания профессионально-технических учебных заведений;
— молодые специалисты по окончании высших и средних специальных учебных заведений;
— при приеме на работу в другую местность и при переводе на работу в другую организацию;
— беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет;
— лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу.
  Кроме них, испытание при приеме на работу не устанавливается временным работникам; лицам, направленным на работу по окончании аспирантуры с отрывом от производства; лицам, поступающим на работу по конкурсу на выборные должности; руководителям, избранным на соответствующую должность.

§ 5. Конкретный срок испытания устанавливают сами стороны трудового договора при приеме на работу. Однако этот срок не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций — шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом. Для государственных гражданских служащих установлен испытательный срок от трех месяцев до одного года (см. ст. 27 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" от 27 июля 2004 г.). Следовательно, предусмотренные законодательством предельные сроки не могут быть увеличены или продлены даже по соглашению сторон.

§ 6. В испытательный срок не включается период временной нетрудоспособности работника, а также другие периоды, когда работник отсутствовал на своей работе по уважительным причинам. Например, в соответствии со ст. 186 ТК работник находился в учреждениях здравоохранения в связи со сдачей крови для переливания, либо он выполнял государственные или общественные обязанности (см. ст. 170). Не включается в испытательный срок период, в течение которого работник в соответствии со ст. 128 Кодекса находился в отпуске без сохранения заработной платы.
  В перечисленных случаях течение испытательного срока продолжится после перерыва. Однако общая продолжительность испытания до и после этого перерыва не может превышать тех сроков, которые установлены трудовым законодательством.

 

Комментарий К. Я. Ананьевой

Поскольку испытание при приеме на работу относится к допол­нительным условиям трудового договора (см. ст. 57 и комм. к ней), оно может устанавливаться только по соглашению сторон. Испыта­ние направлено на определение пригодности работника к поручае­мой работе.

Установление испытания допускается при заключении трудово­го договора, т.е. при приеме на работу. Не допускается установления испытания при переводе работника внутри организации на другую работу (должность). Однако государственным служащим при переводе на государственную должность иной группы и иной специализации испытание устанавливается (ст. 23 ФЗ «Об основах государственной службы РФ» от 31 июля 1995 г.).

Если условие об испытании не было указано в трудовом догово­ре, считается, что работник принят без испытания.

Положение лиц, принятых на работу с испытательным сроком, не отличается от положения других работников. На них в полном объеме распространяются положения Кодекса, законов, иных норма­тивных правовых актов, локальных нормативных актов, коллектив­ного договора, соглашения.

Ч. 4 ст. 70 определяет круг лиц, которым испытание не может быть устанбвлено. Он не является исчерпывающим. Испытание не устанавливается и в иных случаях, предусмотренных Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором. В частности, не допускается установление испытания при приеме на работу на срок до двух месяцев (см. ст. 289 ТК).

В ч. 5 ст. 70 ТК предусматривается максимальный срок испыта­ния. В связи с этим конкретный срок определяется соглашением сто­рон при заключении трудового договора. Однако этот срок не может превышать максимальные сроки: по общему правилу – три месяца, а для руководителей и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений – шесть месяцев. Продол­жительность испытательного срока до шести месяцев установлена и для государственных служащих. Для сезонных работников максималь­ный срок испытания составляет две недели. Установленные законом предельные сроки не могут быть увеличены или продлены соглаше­нием сторон.

В испытательный срок не засчитывается период временной нетру­доспособности, а также другие периоды, когда он фактически отсут­ствовал на работе. В отличие от ч. 2 ст. 22 КЗоТа в ч. 6 ст. ТК не гово­рится о необходимости отсутствия на работе по уважительной причи­не. Поэтому полагаем, что любые периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе, должны исключаться из срока испытания. Общая продолжительность до и после перерыва не должна превышать сроков, установленных при заключении трудового договора.

 

Комментарий К. Н. Гусова

§ 1. Испытание при приеме на работу относится к дополнительным (факультативным) условиям трудового договора. Оно может иметь место лишь по соглашению сторон. Если стороны в конкретном трудовом договоре оговорили испытание, то оно автоматически становится обязательным условием.

Испытание устанавливается независимо от квалификации и опыта принимаемого работника. Оно определяет пригодность работника к данной работе.

§ 2. На работников в период испытания в полном объеме распространяется законодательство о труде. Например, работник, принятый на работу с испытательным сроком, может расторгнуть трудовой договор по собственному желанию в общем порядке (см. ст. 80 Кодекса).

§ 3. В случаях, если условие об испытании не было указано в тексте трудового договора, работник считается принятым без испытания.

§ 4. В ч. 4 ст. 70 Кодекса законодатель перечисляет круг лиц, которым не может быть установлено испытание при приеме на работу. К ним относятся: несовершеннолетние до 18 лет; молодые рабочие, поступающие на работу после окончания профессионально-технических учебных заведений; молодые специалисты по окончании высших и средних специальных учебных заведений; при приеме на работу в другую местность и при переводе на работу в другую организацию; беременные женщины; лица, избранные (выбранные) на выборную должность на оплачиваемую работу.

Кроме них, испытание при приеме на работу не устанавливается временным и сезонным работникам; лицам, направленным на работу по окончании аспирантуры с отрывом от производства; лицам, поступающим на работу по конкурсу на выборные должности; руководителям, избранным на соответствующую должность.

§ 5. Конкретный срок испытания устанавливают сами стороны трудового договора при приеме на работу. Однако этот срок не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций – шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом. Для государственных служащих установлен испытательный срок от трех до шести месяцев (см. Федеральный закон от 31 июля 1995 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации» // СЗ РФ. 1995. № 31. Ст. 2990).

Следовательно, предусмотренные законодательством предельные сроки не могут быть увеличены или продлены даже по соглашению сторон.

§ 6. В испытательный срок не включается период временной нетрудоспособности работника, а также другие периоды, когда работник отсутствовал на своей работе по уважительным причинам. Например, в соответствии со ст. 186 ТК работник находился в учреждениях здравоохранения в связи со сдачей крови для переливания либо он выполнял государственные или общественные обязанности (см. ст. 170). Не включается в испытательный срок период, в течение которого работник в соответствии со ст. 128 Кодекса находился в отпуске без сохранения заработной платы. В перечисленных случаях течение испытательного срока продолжится после перерыва. Однако общая продолжительность испытания до и после этого перерыва не может превышать тех сроков, которые установлены трудовым законодательством.

 

Комментарий С. А. Панина

1. По общим правилам условие об испытании оговаривается сторонами при заключении трудового договора в том случае, если работодатель считает необходимым проверить способность работника выполнять обусловленную заключаемым договором трудовую функцию. Если работодатель такой необходимости не усматривает, испытание работнику не устанавливается.

Некоторые изъятия из общих правил установлены Федеральным законом от 31.07.95 № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (СЗ РФ, 1995, № 31, ст. 2990). В соответствии со ст. 23 этого Закона для граждан, впервые принимаемых на государственные должности государственной службы, испытание устанавливается обязательно.

2. Условие об испытании должно быть зафиксировано в заключенном с работником письменном трудовом договоре. Если это правило не соблюдено, то увольнение работника по результатам испытания невозможно, поскольку он считается принятым на работу без испытания. Работнику, принятому на работу без испытания, испытательный срок уже не может быть установлен.

3. Кодекс не предоставляет работодателю права устанавливать работнику испытание при переводе его на другую работу (должность) в той же организации. Однако для государственных служащих Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации» предусмотрены иные правила. Испытание им может устанавливаться не только при приеме на государственную службу, но и при переводе в том же государственном органе на государственную должность государственной службы иной группы и иной специализации.

4. Кроме работников, перечисленных в части четвертой ст. 70 Кодекса, испытание не устанавливается: лицам, успешно прошедшим обучение, – при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение (ст. 207 Кодекса); лицам, принимаемым на работу на срок до двух месяцев (ст. 289 Кодекса).

5. Статья 70 Кодекса устанавливает максимальные сроки испытания. Если иное не установлено федеральным законом, для руководителей организаций, их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций этот срок составляет 6 месяцев, а для других работников – 3 месяца.

Для работников, принимаемых на сезонные работы, срок испытания не может превышать двух недель (ст. 294 Кодекса).

Для государственных служащих Федеральным законом «Об основах государственной службы Российской Федерации» установлен не только максимальный, но и минимальный сроки испытания – от 3 до 6 месяцев.

Срок испытания конкретного работника в пределах, определенных соответствующим федеральным законом, устанавливается по соглашению сторон трудового договора.

6. Установление работнику испытания не может являться основанием для ухудшения условий его труда по сравнению с другими работниками, выполняющими в той же организации аналогичную работу.

Если не считать некоторых особенностей, установленных ст. 71 Кодекса, положение работника, принятого на работу с испытанием, ничем не отличается от положения других работников организации. В период испытания этот работник подчиняется трудовому распорядку организации и выполняет трудовую функцию, которая была обусловлена заключенным с ним трудовым договором. В связи с этим все нормативные правовые акты, регулирующие труд работников конкретной организации, в т. ч. касающиеся оплаты труда, на него Должны полностью распространяться.

7. Установленные законом предельные сроки испытания не могут быть увеличены или продлены ни самим работодателем, ни по его соглашению с работником.

Не может быть продлен и тот срок испытания, который был установлен работнику при заключении трудового договора.

8. Сведения об установлении испытания в трудовую книжку работника не вносятся.

 

Комментарий Е. А. Шаповал

Условие об испытании при приеме на работу теперь должно быть обязательно установлено в трудовом договоре. В противном случае, даже если такое условие есть в приказе о приеме на работу, работник считается принятым на работу без испытательного срока.

Устанавливая испытательный срок работнику, работодатель должен учитывать, что условие об испытании впоследствии не может быть изменено. Например, нельзя при заключении трудового договора установить испытательный срок в один месяц, а затем, после его истечения, продлить этот срок еще на месяц.

Расширен, по сравнению с установленным в ст. 21 КЗоТ РФ, перечень лиц, которым не может быть установлено испытание при приеме на работу. Согласно новому кодексу к их числу теперь относятся не только лица, не достигшие 18 лет, молодые специалисты, лица, приглашенные на работу в порядке перевода, но также и те, кто поступает на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, беременные женщины, лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу. Указанный перечень является открытым и может быть дополнен не только федеральными законами, но и коллективным договором.

По общему правилу испытательный срок не может превышать 3 месяцев. Перечень лиц, которым может быть установлено испытание при приеме на работу на срок до 6 месяцев, определен в ст. 70 ТК РФ. К их числу относятся: руководители организаций, их заместители, главные бухгалтеры и их заместители, руководители филиалов, представительств. Кроме того, при установлении испытательного срока до 6 месяцев теперь не требуется согласие профсоюзного органа, если таковой имеется в организации.

Научно-практический комментарий:

1. Испытание — вид оценки работника на соответствие его получаемой работе. В организации работник оценивается на всех 3 этапах его трудовой деятельности: до приема на работу; во время испытательного срока; в период работы.
Оценка — одобрение или неодобрение, которое проявляет организация по отношению к своим работникам в ответ на выполнение или невыполнение ими предъявленных к ним требований. Оценка — это форма контроля. Одним из видов оценки является аттестация.
Соответствие поручаемой работе состоит из следующих 2 элементов: 1) необходимый профессионализм, включающий 6 элементов: знания; умения; навыки; представления о производственных процессах, в которых работник реализует трудовую функцию; человеческие качества; состояние здоровья (см.: Основы организации труда: экономические и правовые аспекты: Практ. пособие / Под ред. В.И. Шкатуллы, М.М. Суетиной. М., 2008); 2) необходимая результативность и эффективность порученной работы.
Испытание работника проводится только с одной целью — проверки его соответствия поручаемой работе. Предметом испытания являются: знания, умения, навыки, представления, человеческие качества работника, результативность и эффективность работы. Эти 6 показателей и образуют интегральный показатель соответствия поручаемой работе. Чем лучше организация определит требования к работнику в описании рабочего места, должностной инструкции, правилах внутреннего трудового распорядка, тем точнее будет оценка работника.
2. Испытание до приема на работу ТК не регулирует. Организация может сама установить такие правила, например в правилах внутреннего трудового распорядка или в положении об оценке персонала. Такое испытание в форме различных тестов возможно только с согласия работника. Участвуя в испытании до приема на работу, работник тратит свое личное время. Многие организации устанавливают оплату этого времени и тем самым повышают привлекательность своей организации на рынке труда.
3. В соответствии со ст. 27 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" срок испытания гражданского служащего устанавливается от 3 мес. до 1 года.
Гражданскому служащему, переведенному на другую должность гражданской службы, срок испытания устанавливается от 3 до 6 мес. Испытания не устанавливаются: для беременных женщин — гражданских служащих; для граждан, окончивших обучение в образовательных учреждениях профессионального образования и впервые поступающих на гражданскую службу в соответствии с договором на обучение с обязательством последующего прохождения гражданской службы, и т.д.
В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда гражданский служащий отсутствовал на службе по уважительным причинам.
На гражданского служащего в период испытания распространяется действие названного Закона.
Гражданскому служащему до окончания срока испытания очередной квалификационный разряд не присваивается.
4. Лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение, испытательный срок не устанавливается (ст. 207 ТК).
5. При приеме на работу на срок до 2 мес. испытание работникам не устанавливается (ст. 289 ТК).
6. Работодателю рекомендуется составить план испытания, что позволяет сделать испытание более эффективным. Испытание может проводить руководитель структурного подразделения под руководством работника отдела кадров и управления персоналом.
7. При поступлении на муниципальную службу гражданин представляет (ст. 16 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации"): 1) заявление с просьбой о поступлении на муниципальную службу и замещении должности муниципальной службы; 2) собственноручно заполненную и подписанную анкету по форме, установленной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти; 3) паспорт; 4) трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор (контракт) заключается впервые; 5) документ об образовании; 6) страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, за исключением случаев, когда трудовой договор (контракт) заключается впервые; 7) свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории РФ; 8) документы воинского учета — для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу; 9) заключение медицинского учреждения об отсутствии заболевания, препятствующего поступлению на муниципальную службу; 10) сведения о доходах за год, предшествующий году поступления на муниципальную службу, об имуществе и обязательствах имущественного характера; 11) иные документы, предусмотренные федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.
Сведения, представленные в соответствии с упомянутым Федеральным законом гражданином при поступлении на муниципальную службу, могут подвергаться проверке в установленном федеральными законами порядке. В отдельных муниципальных образованиях федеральными законами могут устанавливаться дополнительные требования к проверке сведений, представляемых гражданином при поступлении на муниципальную службу.
В случае установления в процессе проверки обстоятельств, препятствующих поступлению гражданина на муниципальную службу, указанный гражданин информируется в письменной форме о причинах отказа в поступлении на муниципальную службу.
Поступление гражданина на муниципальную службу осуществляется в результате назначения на должность муниципальной службы на условиях трудового договора в соответствии с трудовым законодательством с учетом особенностей, предусмотренных названным Федеральным законом.
Гражданин, поступающий на должность главы местной администрации по результатам конкурса на замещение указанной должности, заключает контракт. Порядок замещения должности главы местной администрации по контракту и порядок заключения и расторжения контракта с лицом, назначаемым на указанную должность по контракту, определяются Федеральным законом от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации". Типовая форма контракта с лицом, назначаемым на должность главы местной администрации по контракту, утверждается законом субъекта РФ.